החלטה בתיק ע"א 874/14

1.        בפני בקשה לעיכוב ביצועו של פסק דין שניתן על-ידי בית המשפט המחוזי בתל אביב-יפו ביום 6.1.2014 (ה"פ 18400-11-12, השופטת ר' לבהר-שרון). בית המשפט קמא קיבל את תביעתם של המשיבים 2-1 (להלן:המשיבים) להורות למבקש, עו"ד שמרון, ששימש כנאמן בהסכם הלוואה בין המשיבים לבין המשיבה 3, Evvco Enterprises Inc (להלן: אבקו), למסור להם דו"חות כספיים באשר לעסקת מכר מקרקעין הנוגעת לבטוחות שהועמדו לטובתם במסגרת אותו הסכם הלוואה.

רקע עובדתי ועיקרי ההליכים עד כה

2.        מקורה של הבקשה במסכת עובדתית מורכבת של מספר עסקאות, אשר כאן תובא רק תמצית העובדות הנוגעות להן, כפי שהיא עולה מפסק דינו של בית המשפט המחוזי.

3.        ביום 13.5.2008 נערך בין המשיבים לבין אבקו הסכם בדבר הלוואה בסך של 1,000,000 דולר שנתנו המשיבים לאבקו (להלן: ההסכם הראשון). המשיב 4, מורד זמיר, היה ערב להחזרת הלוואתה של אבקו. בנוסף, לשם הבטחתה של ההלוואה הועמדו לטובת המשיבים בטוחות בקשר עם זכויותיה של אבקו במישרין ובעקיפין בחברת ג'רוזלם קולוניאל LLC (להלן: ג'רוזלם) ובחברת הקולוני ירושלים בע"מ (להלן: קולוני). ג'רוזלם היא חברה אמריקאית המחזיקה בכלל מניותיה של קולוני, חברה ישראלית שבבעלותה היה מגרש בגודל של 5.6 דונם בירושלים (להלן: המקרקעין). המבקש, שייצג את אבקו בעסקת ההלוואה, מונה על דעתם של שני הצדדים כנאמן לצורך ביצוע העסקה, כך שמניות אבקו בג'רוזלם יוחזקו על-ידו בנאמנות ואף ישועבדו כביטחון להחזר ההלוואה.

4.       לאחר שההלוואה לא נפרעה במועדה על פי ההסכם הראשון, נחתם בין הצדדים הסכם נוסף ביום 13.9.2010 (להלן: ההסכם השני), שבו עודכנו סכום ההלוואה ומועד פרעונה. כמו כן, עודכנו במסגרת ההסכם השני הבטוחות להחזרת ההלוואה, כך שאלה כללו את המסמכים הבאים: כתב המחאת זכויות בלתי חוזרות לכספים המגיעים לאבקו מג'רוזלם ומקולוני למשיבים; התחייבות המבקש להחזיק את שטרי המניה של אבקו בג'רוזלם ובקולוני עד לפרעון ההלוואה וכן הצהרתו בעניין זה; והתחייבות אבקו להורות לקולוני להעביר תשלומים המגיעים לה למבקש כדי שיעבירם למשיבים (להלן: הבטוחות).

5.        ביום 10.10.2011 רכשה חברת ישרוטל בע"מ (להלן: ישרוטל) מקולוני את המקרקעין בסך של 127,710,000 שקל (להלן: עסקת המקרקעין). המבקש ייצג את קולוני גם בעסקה זו, ומונה כנאמן שלה ושל ישרוטל לכספי התמורה, ביחד עם בא כוחה של ישרוטל.

6.        לאחר שההלוואה לא נפרעה במועדה אף על פי המועדים שנקבעו בהסכם השני פנו המשיבים למבקש ודרשו ממנו להעביר לידם את הבטוחות שבהן החזיק. המבקש סירב וטען שהוא מחזיק בבטוחות בנאמנות. לפיכך, הגישו המשיבים תובענה בדרך של המרצת פתיחה לבית המשפט המחוזי ובה עתרו לכך שיורה למבקש להמציא לידיהם את הבטוחות. בנוסף, ביקשו המשיבים מבית המשפט המחוזי להורות למבקש להעביר לידיהם גם דו"ח המפרט את מלוא הכספים אשר הועברו מישרוטל למבקש או לקולוני במסגרת עסקת המקרקעין וכן דו"ח מפורט לגבי השימושים שנעשו על ידי המבקש או על ידי קולוני בכספים שהתקבלו מעסקת המקרקעין (להלן: הדו"חות הכספיים).

7.        במהלך ההתדיינות בבית המשפט קמא, כמו גם במסגרת הליכי גישור מחוץ לכותלי בית המשפט, הגיעו הצדדים להסכמה לגבי העברת הבטוחות, והן נמסרו על ידי המבקש למשיבים. לפיכך, בסופו של דבר, פסק דינו של בית המשפט המחוזי נסב רק על שאלת זכותם של המשיבים לקבל את הדו"חות הכספיים בעניין עסקת המקרקעין.

8.        בפסק דינו קיבל בית המשפט קמא את עמדת המשיבים וחייב את המבקש למסור לידיהם את הדו"חות הכספיים בתוך 30 ימים. בית המשפט קמא קבע כי הדו"חות הכספים "אינם חסויים" וכי הם מכילים מידע הנוגע במישרין לכספים אשר אמורים לשמש כבטוחה להחזר ההלוואה. בית המשפט קמא קבע כי מהראיות שהוצגו בפניו עולה כי המבקש עצמו אישר שהבטוחות, הכוללות את המניות של אבקו בג'רוזלם (השולטת כאמור בקולוני) הן שוות ערך לתמורה מעסקת המקרקעין. בעניין זה הפנה בית המשפט קמא למכתב מיום 24.10.2012 ששלח המבקש לבא-כוחם של המשיבים, ובו ציין כי "לאחר ביצוע תשלומי ישרוטל לקולוני, וקבלת השומות הסופיות, יתברר בדיוק היקף הכספים שיגיעו בסופו של דבר לאבקו". בית המשפט קמא הסביר כי למשיבים עומדת הזכות לקבל מידע הנוגע לבטוחות שהועמדו לטובתם מהנאמן המחזיק בו.

9.        בית המשפט קמא קבע עוד כי למרות שהמבקש שימש כנאמן של שני הצדדים להסכם ההלוואה, נראה שהוא בחר "לקחת צד" ולא עמד בהתחייבותו כלפי המשיבים, ובכלל זה בהתחייבותו על פי ההסכם הראשון - אשר לשיטת בית המשפט קמא לא בוטל במסגרת ההסכם השני - למשכן את המניות ולא רק להסתפק בהחזקתן בנאמנות. בית המשפט קמא קבע בנוסף כי המבקש יצר מצג שווא כלפי המשיבים כאילו ביצע רישום של המשכון, והוסיף עוד שסירובו של המבקש למסור את הבטוחות כבר בתחילה מעידה אף היא על כך "שבחר צד".

הבקשה לעיכוב ביצוע

10.      ביום 3.2.2014 הגיש המבקש ערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי, ובד בבד עמו הגיש בקשה לעיכוב ביצועו של פסק הדין. עוד באותו יום ניתן על ידי צו עיכוב ביצוע ארעי, וכן הוריתי על קבלת תגובה מהמשיבים.

11.      לטענת המבקש סיכויי הערעור שהגיש גבוהים, שכן הלכה למעשה בית המשפט קמא חייבו למסור למשיבים דו"חות כספיים בנוגע לעסקאות שהמבקש לא שימש בהן כנאמן של המשיבים ושהמשיבים לא היו במעמד של נהנים בהן. לשיטת המבקש, בית המשפט קמא לא הבחין בין העסקאות השונות שבהן פעל המבקש והתייחס באופן גורף ושגוי "לכספים המופקדים בנאמנות" מבלי להבחין בין כספי התמורה של עסקת המקרקעין שהופקדו בידו בנאמנות עבור קולוני וישרוטל בלבד לבין הכספים שהיו עשויים לעבור מקולוני למבקש עבור אבקו. המבקש מדגיש בהקשר זה כי המחאת הזכות שניתנה למשיבים אינה מעניקה להם מעמד של נהנים בתמורה שהתקבלה במסגרת עסקת המקרקעין שקיבלה קולוני, אלא אך נוגעת לזכות לקבלת הכספים שיגיעו לאבקו מקולוני.

12.      באשר למאזן הנוחות טוען המבקש כי חיובו במסירת הדו"חות הכספיים יגרום לו להפר את חובותיו כעורך דין וכנאמן כלפי קולוני וכלפי ישרוטל, דבר שיסב נזק למוניטין המקצועי שלו וכן יפגע בזכויותיהם של קולוני וישרוטל, שהם צד ג' וצד ד' לעניין, מבלי שהיו צד להליך דנן. על כך מוסיף המבקש כי אם לא יינתן בעניין זה צו עיכוב ביצוע והחשבונות יחשפו לא ניתן יהיה להשיב את המצב לקדמותו והערעור שהגיש יעקר מתוכן. לצד זאת, מציין המבקש כי למשיבים לא ייגרם נזק של ממש מעיכוב הביצוע שכן הם עתרו לקבלת הדו"חות מבלי לבקש סעדים כספיים או כל סעד אחר הנובע מכך, ובכל מקרה מצביע על כך שהתובענה הוגשה כשנה וחצי לאחר מועד פירעון ההלוואה הנטען, וכשנה לאחר מועד ביצוע עסקת המקרקעין.

13.      מנגד טוענים המשיבים כי סיכויי הערעור נמוכים, שכן הוא נסב ברובו על הקביעות העובדתיות של בית המשפט קמא המבוססות בעיקר על התרשמותו הבלתי אמצעית מעדותו של המבקש ומהראיות האחרות. לגופו של עניין, טוענים המשיבים כי הם זכאים לקבל את הדו"חות הכספיים, שאם לא כן לא יוכלו לדעת מהו היקף הבטוחות שלהם ולא יוכלו לדעת האם נעשו בכספים שהתקבלו פעולות הנוגדות את המחאת הזכויות (שהינה חלק מהבטוחות). המבקשים טוענים עוד כי למעשה שוויין של מניות אבקו בג'רוזלם, שהן הבטוחות המרכזיות, תלוי בכספים המגיעים מעסקת המקרקעין, בשים לב לכך שלקולוני, השייכת לג'רוזלם, אין פעילות נוספת לבד מכספים אלו ואין לה נכסים אחרים. המבקשים מוסיפים ומציינים כי בכל מקרה כבעלי מניות בג'רוזלם, שהיא כאמור הבעלים של קולוני, קמה להם זכות לקבלת הדו"חות הכספיים של קולוני.

14.      המשיבים טענו גם כי המבקש לא הצליח להצביע כי מאזן הנוחות נוטה לטובתו. לשיטתם, לא ברור מה הנזק שיגרם מחשיפת המידע, בשים לב לכך שסך הכספים ששילמה ישרוטל במסגרת עסקת המקרקעין ידוע (בשים לב לכך שדווח לרשויות המס ופורסם על ידי ישרוטל בכלי התקשורת) ואף ידוע שכספים אלו הועברו לחשבון נאמנות. בנסיבות אלה, הודגש כי לא התבקשה חשיפה של ספרי חשבונותיה של החברה בכללותם, והתבקש רק מידע באשר לתשלומים שהתקבלו וליתרה בחשבון הנאמנות. המשיבים מוסיפים וטוענים כי עולה חשש ממשי, לנוכח התנהלותו של המבקש עד כה, כי אם לא יועבר המידע בשלב זה אלא יעוכב עד לאחר בירור הערעור, ייגרם להם נזק משמעותי, שכן לא יתאפשר להם לקבל את כספם ולבסס את טענותיהם שעה שכספם מוחזק "כבן ערובה" או מוברח לידי צד ג'.

15.      המשיבים מבקשים כי אם יינתן עיכוב ביצוע של פסק הדין יורה בית משפט זה על הפקדת הדו"חות הכספיים ועל חיוב המבקש בערובה משמעותית כתנאי לעיכוב הביצוע.

דיון והכרעה

16.      לאחר שעיינתי בבקשה ובתגובה לה על נספחיהן, הגעתי לכלל דעה כי דינה להתקבל בכפוף לתנאים שיפורטו להלן.